检索结果-内蒙古大学图书馆

作者：王勇山东大学

学位级别：硕士

法律概念是构建法律规范与法律制度大厦最基础的材料。当立法者依照“社会理想”制定、设计出法律规范和制度,并用于对国家和社会进行调整时,法律概念也承担着法的调控任务。为了实现法律的调控任务,人们总是希望有一个以内涵确定的法... 详细信息

法律概念是构建法律规范与法律制度大厦最基础的材料。当立法者依照“社会理想”制定、设计出法律规范和制度,并用于对国家和社会进行调整时,法律概念也承担着法的调控任务。为了实现法律的调控任务,人们总是希望有一个以内涵确定的法律概念为基石建立的逻辑严密、完备自足的体系,在这个法律体系内,仅需借助简单的司法三段论就可以完成法的适用,纠纷的解决。然而上述构想在现实中经常是难以成立的,由于语言的多义与模糊性、社会生活的复杂多变、人类认识能力的有限性、立法者基于制度或体系的故意安排等多方面的原因,人类制定的法律规则中存在许多内涵与外延均极其不确定的法律概念,尤其是在以私法自治为价值追求的民法中。不确定法律概念相对于确定法律概念的特别之处,在于其具有高度概括性、内涵和外延极其不确定性、适用上的开放性等特点。根据法律概念中包含描述性成分与价值评价性成分的不同,不确定法律概念可以被分为描述性不确定法律概念和价值性不确定法律概念,但二者可能的文义范围均很广泛且处于变动之中。不确定法律概念的这些特点决定了法律适用者往往无法仅通过解释字面词语,确定其涵义或适用范围,将其作为司法三段论的大前提适用于具体案件。法律解释学通说认为,适用不确定法律概念首先需要将其具体化,即将不确定法律概念的内涵与外延于具体案件中予以明确。由于不确定法律概念与概括条款在特点、性质、适用等方面的相似性,二者的适用方法又合称为“不确定法律概念与概括条款的具体化”。在广义的法律解释上,不确定法律概念具体化区别于狭义法律解释和漏洞填补,系介于狭义法律解释与漏洞填补接壤地带的一种法律方法。不确定法律概念的产生不可避免,各部门法规范中均存在不确定法律概念,但相较于行政法、刑法,不确定法律概念具体化在民法中更具典型性。不确定法律概念具体化在行政法中主要包括行政机关在执法过程中的具体化及法官的司法审查,具体化的主体、程序、方法等与民法中均存在重大差异。刑法中由于规范对象、调整范围、法律体系地位的特殊性,不确定法律概念的数量及具体化均受到罪刑法定原则及刑法明确性的限制。民法中不确定法律概念的具体化是由法官在诉讼程序中进行,而且民法中公平、平等、私法自治等基本原则决定了不确定法律概念的数量较多、具体化所受限制较少。虽然在不确定法律概念的适用过程中,具体化是必要的,但不受控制的具体化很容易造成司法的独断与恣意,影响法律的安定性与实质公平正义。合理规范不确定法律概念的具体化,使其变得可以控制,就成为我们追求司法公正的必然选择,也是我们实现法治理想的必然要求。民法中不确定法律概念具体化的实体方法主要有类型化方法和价值补充方法。类型化方法,主要包括建立关于不确定法律概念的类型化体系以及借助类型化体系或类型案例将不确定法律概念类比适用于待决个案。类型化体系的建立需要遵循“个案——案例群——类型化案例体系”的过程或路径,从个案到案例群需要法官基于类型案例的类比适用,从案例群到类型化案例体系需要法官或学者进行分类、整理、概括以及体系化工作。借助类型案例进行类比适用,需要法官将待决案件与类型案例进行相似性比较;借助类型化体系进行类比适用,则需要法官将待决案件与某一类型的事实特征或构成要件进行相似性比较。确定具有相似性后,法官即可参照类型案例中的裁判思路或某一类型的裁判方法,将不确定法律概念适用于待决案件中,完成对不确定法律概念的具体化。价值补充方法,要求法官应在遵循不确定法律概念中立法者所作价值指引的前提下,考量个案事实、社会效果与目的、经济分析、实质公平正义等因素后从个案相关的非正式法源中提取价值评价,并通过个案衡量确定相互冲突价值的位阶,对同一位阶的利益进行衡量比较后,作出补充性价值判断得到具体化的结论,将不确定法律概念适用于待决案件。但民法中不确定法律概念具体化的实体方法也存在一些局限性,如类型化案例体系可能存在滞后性、类型案例之间可能存在矛盾、价值补充不可避免具有一定主观性。对此,可以通过具体化之前的狭义法律解释方法、具体化过程中类型化方法与价值补充方法的协同配合、具体化之后充分说理与论证等措施在一定程度上克服具体化实体方法的局限性。具体到民事司法实践,法官在个案中对民法不确定法律概念的具体化适用,应遵守一定的操作流程:首先,初步确定案件事实及待适用法律条文的范围;其次,借助狭义法律解释方法为具体化提供前期准备并保障具体化结论的规范性,如使用文义解释方法界定不确定法律概念的大致文义范围、体系解释方法确保不确定法律概念的规范属性、目的解释方法探寻不确定法律概念的规范目的;第三,在具体化的两种实体方法之间,应优先基于类型案例或类型化体系进行类比适用,以求法律的确定性与稳定性;若类型化体系滞后或不存在类型案例时,使用价值补充方法,作出补充性的价值判断,实现法律规范的灵活性与适应性;最后,将具体化结论适用于待决案件

关键词：不确定法律概念具体化方式类型化价值补充利益衡量

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环境执法中不确定法律概念具体化的司法审查

环境执法中不确定法律概念具体化的司法审查

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作者：陶弈成福州大学

学位级别：硕士

在我国环境法律法规中不确定法律概念为极其普遍的存在,如何对环境执法中适用的不确定法律概念具体化进程进行司法审查就成为确保环境法律法规中不确定法律概念正确解释适用的关键。相较于一般意义上行政法上不确定法律概念的具体化,环... 详细信息

在我国环境法律法规中不确定法律概念为极其普遍的存在,如何对环境执法中适用的不确定法律概念具体化进程进行司法审查就成为确保环境法律法规中不确定法律概念正确解释适用的关键。相较于一般意义上行政法上不确定法律概念的具体化,环境执法领域中的不确定法律概念在具体化进程上呈现出技术经验与常识、技术标准、鉴定意见、环境检测报告以及参考专业经验知识等多途径具体化不确定法律概念的思路,而具体化进程的特殊性必将影响司法审查的运行机制。从环境执法领域内不确定法律概念具体化的司法审查的方法上看,受环境行政领域中不确定法律概念具体化的技术依赖性特征影响,司法机关在对于环境执法中不确定法律概念具体化的司法审查方法上出现参考日常工作经验、客观常识判断以及参考专业经验或者专业判断标准的直接审查方法、将科学事实认定问题转化为证据效力、法律程序适格与否等法律问题的间接审查方法、针对技术标准专业化程度进行区分的分层级审查方法等诸多审查方法。审查方法的有效与否将对司法审查强度的界定产生直接影响,明确司法审查强度对以司法权监督环境行政权运行与界定环境行政权与司法权的边界具有重大意义,实证研究显示,现实中的环境执法领域内不确定法律概念具体化的司法审查强度受到环境执法中不确定法律概念的技术依赖性特征与以司法监督环境行政权运行的功能定位的双重影响,根据不确定法律概念专业化程度的差别与法院考量因素的差异可区分为适度尊重、高度尊重以及全面审查等多重审查强度。为了确保以司法监督环境法律法规中不确定法律概念正确解释适用目的的有效实现,对现行的司法审查强度与方法进行完善成为必要途径,其中,应通过对传统“判断余地”理论予以重塑以完善司法审查强度,而借鉴“判断过程”式审查方式以完善现行的司法审查方法。

关键词：环境执法不确定法律概念司法审查司法审查强度司法审查方法

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环境行政执法中不确定法律概念的具体化研究

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合肥工业大学学报（社会科学版） 2018年第1期32卷 29-35页

作者：陶弈成福州大学法学院福州350116

不确定法律概念的具体化是环境行政执法过程中行政主体的重要任务,究其本质,亦为法律解释的重要方式。但从法解释学的理论视角来看,当前行政执法实践活动中行政主体在解释路径上存在着不少缺陷。文章结合经验性不确定法律概念与价值性... 详细信息

不确定法律概念的具体化是环境行政执法过程中行政主体的重要任务,究其本质,亦为法律解释的重要方式。但从法解释学的理论视角来看,当前行政执法实践活动中行政主体在解释路径上存在着不少缺陷。文章结合经验性不确定法律概念与价值性不确定法律概念,对环境行政执法中存在的不确定法律概念具体化问题进行分析,构建了一条兼具合理性和可行性的解释路径,以强化对现有解释路径的说理。

关键词：环境行政执法不确定法律概念解释路径

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行政法中不确定法律概念的司法审查——基于已公开判决的实证研究

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东北农业大学学报（社会科学版） 2017年第6期15卷 49-56页

作者：龙圣锦陶弈成福州大学福建福州350116

如何对行政法中不确定法律概念开展司法审查,一直为行政法学理论界与司法实务部门疑难问题。在当前理论研究中,全面司法审查从价值层面被学者否定,但司法机关对不确定法律概念的司法审查边界在理论上尚无定论。在研究已公开判决基础上,... 详细信息

如何对行政法中不确定法律概念开展司法审查,一直为行政法学理论界与司法实务部门疑难问题。在当前理论研究中,全面司法审查从价值层面被学者否定,但司法机关对不确定法律概念的司法审查边界在理论上尚无定论。在研究已公开判决基础上,从司法实践角度对不确定法律概念司法审查边界问题作出回应:整体而言,我国法院可为解决事实认定或法律适用争议而对不确定法律概念开展司法审查,但行政机关使用价值补充方法行使行政裁量权时,则须尊重行政机关自由裁量权,即此时行政机关触及法院对不确定法律概念司法审查边界。

关键词：行政法不确定法律概念司法审查

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自动化行政裁量中不确定法律概念的具体化——基于“三分法”及“重力公式”的理论展开

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中共青岛市委党校青岛行政学院学报 2024年第2期 107-114页

作者：门中敬傅浩山东大学法学院山东威海264200

近年来,在相关政策指引下,各领域的自动化行政裁量系统相继建成并投入使用,相关理论的研究也受到了学界广泛关注。其中,自动化行政裁量与不确定法律概念的关系廓清问题成为亟待解决的前沿基础议题。研究表明,依据科赫的“三分法”理论,... 详细信息

近年来,在相关政策指引下,各领域的自动化行政裁量系统相继建成并投入使用,相关理论的研究也受到了学界广泛关注。其中,自动化行政裁量与不确定法律概念的关系廓清问题成为亟待解决的前沿基础议题。研究表明,依据科赫的“三分法”理论,针对经验性与倾向性概念,可交由自动化工具经深度学习后自主产出可供参考的结论。针对价值性概念,可进一步借助价值判断的方法得出结论。具体而言,以作为法律原则权衡法则的重力公式为蓝图,建构利用自动化工具从事价值判断的规范化运行规则和有效机制,从而发挥工具理性的先天优势,将比例原则的适用贯穿全程,借此提升价值判断与不确定法律概念具体化结论的“客观性”,避免行政机关陷入“怠惰裁量”与“恣意裁量”的泥淖。

关键词：自动化行政裁量不确定法律概念价值判断重力公式

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违法情节在工商行政处罚认定中应慎用——从概念法学角度理解行政裁量与不确定法律概念

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中国工商管理研究 2012年第6期 64-69页

作者：刘晓青厦门市工商局湖里区分局

慎用的关键是对于违法情节的法律性质的认定,含射出对行政裁量与不确定法律概念的辨析。本文拟从概念法学角度,理清不确定法律概念和行政裁量的基本法理内涵,阐述行政裁量与不确定法律概念之间的关系与特点,引导行政处罚过程中执法人员... 详细信息

慎用的关键是对于违法情节的法律性质的认定,含射出对行政裁量与不确定法律概念的辨析。本文拟从概念法学角度,理清不确定法律概念和行政裁量的基本法理内涵,阐述行政裁量与不确定法律概念之间的关系与特点,引导行政处罚过程中执法人员对自由裁量权的准确适用,进而有效控制行政行为,规范行政裁量权,约束行政权力。

关键词：行政裁量不确定法律概念司法审查

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行政法上不确定法律概念之解释

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广东行政学院学报 2010年第3期22卷 57-62页

作者：伍劲松华南师范大学法学院广东广州510006

不确定法律概念可以理解成一个其内容和范围不确定的概念,大多数法律概念是不确定的。不确定法律概念既是行政裁量权的理论基础,也是行政解释权的理论基础。行政法上的不确定法律概念具有抽象性、模糊性与授权性等特征,可以透过文义解... 详细信息

不确定法律概念可以理解成一个其内容和范围不确定的概念,大多数法律概念是不确定的。不确定法律概念既是行政裁量权的理论基础,也是行政解释权的理论基础。行政法上的不确定法律概念具有抽象性、模糊性与授权性等特征,可以透过文义解释与目的解释等方法实现涵义的具体化。

关键词：行政法不确定法律概念解释

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论行政法规范中不确定法律概念之司法审查——基于相关案例的分析

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内蒙古大学学报（哲学社会科学版） 2019年第6期51卷 99-105页

作者：刘志峰中央民族大学法学院

由于语言的模糊性与多义性,对不确定法律概念的审查成为行政审判的常态,而如何审查、如何解释及如何把握审查界限,却是行政审判的中国难题。通过分析不确定法律概念审查的困惑所在,可以明晰不确定法律概念的属性。以中国的法律现实为背... 详细信息

由于语言的模糊性与多义性,对不确定法律概念的审查成为行政审判的常态,而如何审查、如何解释及如何把握审查界限,却是行政审判的中国难题。通过分析不确定法律概念审查的困惑所在,可以明晰不确定法律概念的属性。以中国的法律现实为背景,以行政法基本原则为法律效果,以政治价值为社会效果的判断,以法律解释为路径,可以为破解此难题提供方向和思路。

关键词：不确定法律概念行政诉讼法律解释

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再论不确定法律概念之司法审查——立足于第103号行政审判指导案例的考察

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行政与法 2014年第2期 92-97页

作者：房旭浙江工商大学浙江杭州310018

不确定法律概念往往成为行政诉讼争议的焦点。实践中,法院消极审查可能导致行政诉讼目的难以实现,积极审查又可能干涉行政权的行使。然而,国内学者的观点——不确定法律概念可分为经验概念和价值概念,对于经验概念,法院可以进行严格审查... 详细信息

不确定法律概念往往成为行政诉讼争议的焦点。实践中,法院消极审查可能导致行政诉讼目的难以实现,积极审查又可能干涉行政权的行使。然而,国内学者的观点——不确定法律概念可分为经验概念和价值概念,对于经验概念,法院可以进行严格审查;对于价值概念,法院应给予高度的尊重——在司法权与行政权地位明显失衡的现状下以及在实现行政诉讼目的和司法最终裁决原则的要求下,已经明显"站不住脚"了。本文通过对第103号行政审判指导案例的分析,认为应确立对所有不确定法律概念都可进行司法审查的原则,在此前提下依据对不确定法律概念进行的重新分类再确定相应的司法审查程度和司法审查标准。

关键词：不确定法律概念经验概念价值概念司法审查

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《未成年人网络保护条例》中的不确定法律概念

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青少年学刊 2024年第5期 57-64页

作者：韩璐新疆党内法规研究中心新疆大学法学院新疆乌鲁木齐830046

《未成年人网络保护条例》出台后,存在的不确定法律概念为部分条文带来了理解与适用的问题。但不确定法律概念的存在在一定程度上又是必然的,未成年人在网络世界中处于相对弱势的地位,易受到不确定因素的引导,《未成年人网络保护条例》... 详细信息

《未成年人网络保护条例》出台后,存在的不确定法律概念为部分条文带来了理解与适用的问题。但不确定法律概念的存在在一定程度上又是必然的,未成年人在网络世界中处于相对弱势的地位,易受到不确定因素的引导,《未成年人网络保护条例》基于对未成年人特殊保护的考虑,存在一定的不确定法律概念,以此赋予相关执法部门更多的裁量空间,更好地为未成年人保驾护航。为更好地实现法律制定的初衷,建议从形式法治的目的出发,从裁量标准、内部救济、外部救济三个层面对不确定法律概念的使用进行合理的控制。

关键词：《未成年人网络保护条例》不确定法律概念未成年人

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