检索结果-内蒙古大学图书馆

作者：杨丹中国人民大学

学位级别：博士

医疗刑法的核心在于，就医疗过程中的行为对人的生命、身体、健康的介入和影响，进行刑法上的恰当评价。本原意义上的医疗不会与刑法发生关联，然而，现实的医疗过程中总是会出现一些偏离正常医疗轨道或者利用医疗之机严重侵害法益的行... 详细信息

医疗刑法的核心在于，就医疗过程中的行为对人的生命、身体、健康的介入和影响，进行刑法上的恰当评价。本原意义上的医疗不会与刑法发生关联，然而，现实的医疗过程中总是会出现一些偏离正常医疗轨道或者利用医疗之机严重侵害法益的行为。因此，运用刑法来规范医疗行为是必要的，但是，应当遵循谦抑主义。必要性的根据在于，现代社会中的诸多业务行为都具有风险性，若以风险性作为豁免医疗过失的刑事责任的理由，则意味着其他业务行为也可以要求获得同样的豁免；谦抑性的根据在于，医疗具有专业性、高风险性、目的向善性，医疗风险需要由医患各方适当地分担。\n 首先，考察世界上主要国家(地区)医疗刑法的立法模式和实务状况，是研究医疗刑法的实在前提。\n 就立法模式来看，各国(地区)均未制定医疗特别刑法，关于医疗犯罪的规定散见于刑法典、判例法和医疗法之中。对于医务人员在医疗活动中的过失行为，各国都没有明文豁免其刑事责任，但是，有的立法例对医疗过失规定了相对较轻的法定刑或者免除了刑罚。我国是世界上唯一一个针对医疗过失规定专门罪名(医疗事故罪)的国家，这是我国医疗刑法在立法上的重要特点。\n 就实务状况而言，各国(地区)追究医疗事故的责任，大致可以归纳为三种模式：第一种模式是，医疗事故纠纷几乎都是以民事损害赔偿的方式解决，尽管立法保留了刑事追究的可能性，但是，真正进入刑事诉讼程序的案件非常之少。第二种模式是，医疗事故纠纷主要通过民事途径解决，但是，亦会有小部分案件进入刑事诉讼程序。这是世界通行的模式。第三种模式是，大量医疗事故案件进入刑事诉讼程序，刑事诉讼泛滥是处理医疗事故案件的基本特征。运用数据统计和内容分析的方法，总结了我国处理医疗事故刑事案件的基本状况，可以看出我国采用的是世界通行的医疗事故纠纷解决模式：就发案率而言，医疗事故罪的发案率很低，在全体医疗纠纷中所占的比例很小，而非法行医罪的发案率要远高于医疗事故罪；刑事裁判文书反映了，认定医疗过失和判断医疗因果关系是实务中的难点，此外，对于非法行医罪(非法进行节育手术罪)的犯罪主体也存在较大的认识分歧。\n 其次，医疗犯罪的成立、医疗行为正当化的根据、刑事责任的分配以及刑罚的配置，构成了医疗刑法研究的本体。\n 医疗刑法的主要内容是医疗犯罪的归责和认定，其核心在于医疗义务的违反和医疗损害的归责。首先，从行为的外部表现来看，违反医疗作为义务构成了医疗犯罪的实行行为。由职业和业务所决定，医生在医疗活动中处于保证人地位，医生负有客观的作为义务。医疗作为义务包括紧急救治义务、诊疗义务、转诊义务、保密义务、报告义务和说明义务，医生有能力履行上述义务而不履行，导致了损害结果发生的，成立相应的医疗不作为犯。其次，从行为人的内部意思来看，违反医疗注意义务即成立医疗过失。认定医疗过失应当遵循新过失论的基本立场。医疗注意义务的标准是客观的，确定医疗注意义务的内容的一般原理，是本领域拥有相同知识和技术的熟练医生的谨慎注意，即使医生拥有专属于其个人的特别的认知能力，也不影响对其注意义务的客观认定。确定医疗注意义务以“医疗水准”为中心，并且必须考虑医疗行为发生的具体情境。最后，医疗损害结果在客观上能够被归责于医生怠于注意的不作为。确定医疗损害后果是客观归责的前提，在我国刑法中，“严重损害就诊人身体健康”是医疗损害的后果之一，其主要以“重伤”为实质内涵，形式上则以构成一定等级的医疗事故(或者符合一定等级医疗事故的定义)作为认定标准。医疗上的因果关系属于自然和事实的领域，在医疗犯罪的刑事诉讼中，查明因果关系通常需要借助于医学科学作出鉴定。被采信的医疗鉴定结论所确定的导致损害的事实，决定了归责的最大范畴，在该最大限度可能性的范围之内，根据客观归责的构造和规则，结合医疗行为的特点来确定医疗损害的归责。第一，制造不被容许的风险。符合医疗常规的行为制造的是可以容许的风险；若偏离常规的医疗行为以较小的风险代替了较大的风险，则不得将损害结果归责于医疗行为。第二，实现不被容许的风险。损害结果不是医疗行为制造的风险的实现而是由其他介入因素所导致，或者，即使符合常规的医疗行为也确定地无法避免损害结果，排除归责。即使实施的是合乎常规的医疗行为，也可能无法避免损害结果，是否归责取决于医疗过失升高风险的程度。事故参与度是判断风险升高程度的重要指标。当医疗过失对损害结果的事故参与度超过50％(同等责任)时，过失行为较大程度地升高了风险，合法替代行为导致损害结果的可能性较小，可以将损害归责于医疗过失行为。第三，行为处于构成要件的效力范围之内。医疗行为是患者同意的行为，医疗风险在医患双方之间进行分配，若病人没有阻止自己负责范围之内的风险，则不可以将损害归责于医疗行为。\n 医疗行为介入甚至侵害人体，但是，由于违法阻却事由的存在，否定了具有医学适应

关键词：医疗刑法立法模式刑事责任风险性评价

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尖端医疗的伦理基础及其对医疗刑法发展的影响

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社会科学家 2016年第2期31卷 100-105页

作者：杨丹暨南大学人文学院广东珠海519070

生命伦理取代了传统的医学伦理成为尖端医疗的伦理基础,其以"人的尊严"为哲学根基,构建了相应的原则体系。生命伦理为医疗法的正当性提供了伦理依据,医疗刑法的独特价值在于,能够对不正当的尖端医疗及其关联行为施以最明确的... 详细信息

生命伦理取代了传统的医学伦理成为尖端医疗的伦理基础,其以"人的尊严"为哲学根基,构建了相应的原则体系。生命伦理为医疗法的正当性提供了伦理依据,医疗刑法的独特价值在于,能够对不正当的尖端医疗及其关联行为施以最明确的禁止和最有力的惩罚。生命伦理对医疗刑法发展的影响,一是延伸了医疗刑法保护的法益,二是衍生出对刑法介入尖端医疗的需求。因为尖端医疗涉及的法益尚未体现在我国刑法中,所以医疗刑法未来的发展方向是在立法论的维度对相关行为展开入罪化研究。

关键词：医疗刑法人的尊严生命伦理尖端医疗

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论假定同意理论在德国联邦最高法院刑事判例中的发展

引用

法律适用 2018年第24期 112-119页

作者：周维明黄涛中国应用法学研究所甘肃警察职业学院国家司法文明协同创新中心(兰州基地)

假定同意理论在德国刑法领域中的确立经历了一个艰难曲折的过程,德国法院、尤其德国联邦最高法院所作出的刑事判例在这个过程中起到了至关重要的作用。本文以德国联邦最高法院的刑事判例作为线索进行梳理,将假定同意理论在德国刑事判例... 详细信息

假定同意理论在德国刑法领域中的确立经历了一个艰难曲折的过程,德国法院、尤其德国联邦最高法院所作出的刑事判例在这个过程中起到了至关重要的作用。本文以德国联邦最高法院的刑事判例作为线索进行梳理,将假定同意理论在德国刑事判例中的发展历程大致划分为排斥反对、初步认可、正式确立、完善发展与制度定型等五个时期,以厘清假定同意理论在德国刑事判例法领域的发展阶段,准确清晰地认识假定同意理论的发展脉络,满足研究实践的客观需要。

关键词：假定同意医疗刑法刑事判例法

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醫療刑責合理化與社會容許風險－論醫療法第82條

醫療刑責合理化與社會容許風險－論醫療法第82條

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作者：蔡幸珊政治大學

学位级别：碩士

人类的社会活动藉由承担一定风险以获取生活便利，这是容许风险存在的理由。在风险管理流程中，法律是台湾抗制风险的工具，藉由各类规则规范容许风险的界线，降低容许风险使法益损失极小化是规范的目的。医疗行为涉及人体的复杂性，在... 详细信息

人类的社会活动藉由承担一定风险以获取生活便利，这是容许风险存在的理由。在风险管理流程中，法律是台湾抗制风险的工具，藉由各类规则规范容许风险的界线，降低容许风险使法益损失极小化是规范的目的。医疗行为涉及人体的复杂性，在治疗疾病的过程中，无法完全免除死亡和身体伤残的可能性。由於经济能力提升、资讯普及和要求增加，医疗纠纷逐年上升，医疗刑事案件也随之增加，造成医界防御性医疗和健保支出上升。藉由过失犯罪理论论证医疗过失是否成立，医疗人员常被控诉违反客观注意义务，以致实现法所不容许风险，导致危险结果。然医疗行为具有促进健康的益处，接受医疗同时也必须承担医疗的风险。医疗上的容许风险可根据医疗常规、医疗水准、医疗设施、工作条件及紧急迫切情况而有些微差异，但只有在接受医疗行为的益处大於风险时，医疗人员才会提供该项医疗行为，此时的医疗风险为容许风险。各级医院医疗水准是配合台湾卫生法规要求所设立，容许风险的些微差异并不影响医疗决策的利弊衡量。在容许风险内的医疗事件是不幸，容许风险外的医疗事件是不法。刑法制裁目的在於减少不法，医疗进步旨在降低不幸。民国106年医疗法第82条修法，导入多元的判断标准使医疗容许风险范围明文化。在了解医疗专业领域的思考判断流程前提下，法院进行医疗过失裁判时更能审慎评估，进而减少无谓的刑事争讼流程。

关键词：醫療刑法容許風險風險管理醫療法第82條醫療法修法醫療準則醫療指引醫療常規臨床裁量醫療過失

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科技背景下医事刑法应对的基本立场

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刑法论丛 2016年第3期2卷 302-321页

作者：陈冉中国矿业大学(北京)文法学院

在医事法律的研究中，刑法一直是处于一种谨慎被迫的状态。而这一地位伴随科技产业的发展正在发生变化。胚胎干细胞发展以及人体遗传信息在治疗以及预防疾病上的价值，使代孕、人体冷冻等日新月异的医疗技术挑战公众心理的同时。也在摩... 详细信息

在医事法律的研究中，刑法一直是处于一种谨慎被迫的状态。而这一地位伴随科技产业的发展正在发生变化。胚胎干细胞发展以及人体遗传信息在治疗以及预防疾病上的价值，使代孕、人体冷冻等日新月异的医疗技术挑战公众心理的同时。也在摩擦犯罪的边界。对此，在医事刑法的基本立场上既要考虑“法的检查”的当然性，又要顾及医学的专业性与特殊性，实现“对法的检查”，避免法律介入的简单粗暴。在解决路径上，面对科技发展对传统医疗刑法提出的挑战，应当立足于人类尊严的保护，存疑时生命利益的优先保护，客观清醒地认识到医学的特殊性，对医疗风险从管理认识提升到共存意识。

关键词：医疗刑法医疗行为生命权自主决定权

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非法行医罪中医疗行为的阐释

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人口·社会·法制研究 2016年第Z1期 123-129页

作者：陈瀚中国社会科学院

《医疗机构管理条例实施细则》中规定的医疗行为的定义已不能满足医疗技术进步的需要。全面细致的阐释对从经验事实角度发掘医疗纠纷的形成及归责因素的认定有着基础性的作用。本研究旨在通过对医疗行为定义的论证,引出探讨医疗领域刑... 详细信息

《医疗机构管理条例实施细则》中规定的医疗行为的定义已不能满足医疗技术进步的需要。全面细致的阐释对从经验事实角度发掘医疗纠纷的形成及归责因素的认定有着基础性的作用。本研究旨在通过对医疗行为定义的论证,引出探讨医疗领域刑法问题的一系列视角,在法益保障的过程中形成过渡与缓冲带,促使行政法的保障与刑法的保障相互补充,相互衔接;从而灵活地处理多变的医疗技术发展带来的医疗活动中的一系列变革与刑法本身的谦抑性、稳定性所产生的冲突;最终切实保障人民生命、健康权。

关键词：医疗刑法医疗行为罪刑法定层次化法益

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优先救治决策困境中的合法行为

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财经法学 2020年第6期 127-141页

作者： [德]卡斯滕·格德 [德]米夏埃尔·库比策尔 [德]弗兰克·萨利格 [德]米夏埃尔·桑比卡基斯郑童(译) 汉堡博锐思法学院汉堡博锐思法学院医疗法研究所奥格斯堡大学慕尼黑大学拉德布鲁赫基金理事会桑比卡斯基律师事务所慕尼黑大学法学院

尽管在生命之间无法进行利益权衡,但是如果医疗资源不足以同时救治所有病患,医生就必须决定对哪些患者给予优先救治。这种两难困境中蕴含了一系列法律问题:医生应当依据什么标准作出决策?伦理道德难题是否是法外之地?医生的决策会导致... 详细信息

尽管在生命之间无法进行利益权衡,但是如果医疗资源不足以同时救治所有病患,医生就必须决定对哪些患者给予优先救治。这种两难困境中蕴含了一系列法律问题:医生应当依据什么标准作出决策?伦理道德难题是否是法外之地?医生的决策会导致哪些法律后果?对此提出了六点意见:第一,出于法安定性的考量,国家应当就优先救治困境下的决策标准和程序制定相应规范;第二,在立法缺失的情况下,司法实务和法学理论应当从现行法出发提出解决方案;第三,优先救治情形具有重大特殊性,刑法应当在保障基础平等权的前提下对医生的决策行为予以合法解释;第四,运用正当化的义务冲突理论,可以对医生不予救治的行为予以合法处理,初次救治应当以临床救治前景作为决策标准;第五,运用正当化的义务冲突理论,也可以对医生中止治疗的行为予以合法处理,重新分配应当遵循更为严格的标准;第六,医学专业协会提出的临床伦理建议为解释现行法提供了参照标准,也应当适用于法律领域。

关键词：新冠疫情优先救治伦理道德困境医疗刑法正当化的义务冲突

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医疗方法自由的重要因素

医疗方法自由的重要因素

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第二届全球化时代犯罪与刑法国际论坛

作者：周庆东

建立医疗方法自由原则的概念乃为判断医疗过失奠定基础，透过医疗方法自由原则的检验可以进一步在医疗准则与医学专家鉴定之后排除掉医疗人员的客观注意义务破坏性，因此在判断医疗疏失上是极为重要的步骤，同时医疗方法自由是一种复杂... 详细信息

建立医疗方法自由原则的概念乃为判断医疗过失奠定基础，透过医疗方法自由原则的检验可以进一步在医疗准则与医学专家鉴定之后排除掉医疗人员的客观注意义务破坏性，因此在判断医疗疏失上是极为重要的步骤，同时医疗方法自由是一种复杂的判断过程，然而尽管负责且具医学专业，但仍可以经由对一些重要的影响因素加以探讨而来加以掌握的。这些重要的影响因素的探讨即是本文所要研究的目标，藉由这些因素的了解来让医学方法自由原则呈现出较为具体的界线。

关键词：医疗刑法自由原则风险控制责任主体

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