检索结果-内蒙古大学图书馆

作者：傅学昱北京大学

学位级别：硕士

德国股份公司所特有的监事会制度是在长期历史发展过程中形成和完善的,监事会成员选任制度也在此过程中建立和发展。本文首先介绍了德国股份公司监事会制度的历史发展过程,以及监事会现今的组织结构与职权范围,并通过比较研究得出,我国... 详细信息

德国股份公司所特有的监事会制度是在长期历史发展过程中形成和完善的,监事会成员选任制度也在此过程中建立和发展。本文首先介绍了德国股份公司监事会制度的历史发展过程,以及监事会现今的组织结构与职权范围,并通过比较研究得出,我国董事会与德国现今的监事会更为相似,因此德国监事会成员选任制度对我国董事会成员选任制度的建立与完善更具启示作用。接着,本文概述了德国监事会成员选任制度的立法变迁与现行立法,并以监事会成员选任条款——现行《股份法》第101条为出发点,以法律规则、司法解释和学说为依据,从选任形式、股东大会选举规则、选举的无效与撤销规则、监事派遣规则、监事与公司的法律关系、禁止代理以及候补成员机制等方面详细评述了德国股份公司监事选任制度,同时探讨了这些规则与理论对我国董事选任的启示。最后,通过比较分析,本为认为德国监事选任制度对我国董事选任有诸多可借鉴之处,如紧急情况下法院选任方式、选举的无效与撤销制度、董事委派制度、候补成员机制等,并探讨了我国现行法下借鉴的可能与具体方式。

关键词：德国股份法监事会成员选任制度股份公司法律规则司法解释

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德国股份有限公司股东派生诉讼制度及其借鉴

德国股份有限公司股东派生诉讼制度及其借鉴

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作者：葛平亮中国政法大学

学位级别：硕士

现代公司制度中,公司所有权和经营权的分离造成了公司股东和公司董事等管理人员的利益冲突;公司实行股权平等原则和资本多数决定原则,表面上平等,实际上会造成多数对少数的侵害,导致大股东和小股东的对立。这两个矛盾是公司内部治理的核... 详细信息

现代公司制度中,公司所有权和经营权的分离造成了公司股东和公司董事等管理人员的利益冲突;公司实行股权平等原则和资本多数决定原则,表面上平等,实际上会造成多数对少数的侵害,导致大股东和小股东的对立。这两个矛盾是公司内部治理的核心,完善公司内部治理结构,关键要处理好这两个矛盾。股东派生诉讼制度作为完善公司内部治理结构、保护投资者权益的利器而受到重视,被引入各国的公司法律制度中。股东派生诉讼最初起源于英美法系,并逐步为大陆法系国家所继受。但是,德国立法者在制定《德国商法通则》的时候,却有意的摒弃了这一制度,制定了代替该制度的法定强制起诉制度。该法定强制起诉制度并未起到预期的作用,德国立法者于2005年修订德国《股份法》,引入了股东派生诉讼制度,其目的就是为了完善公司内部治理结构和加强对投资者尤其是小股东的保护。在引入该制度时,德国立法者吸取了之前法定强制起诉制度的经验和教训、借鉴了美国等世界其他国家关于股东派生诉讼制度最新的发展、考虑到本国特定情况和法律体系,制定了先进的股东派生诉讼制度。我国2005年修订的《公司法》也引入了股东派生诉讼制度,但是该规定却因为过于简单、粗糙以及不完整而备受批评。本文基于对德国股东派生诉讼的研究,致力于对完善我国股东派生诉讼制度提出建议。当然,德国的股东诉讼制度并不是完美无瑕的,本文不同于其他文章,仅仅泛泛介绍德国股东派生诉讼,而是基于德国法学界关于股东派生诉讼的最新讨论以及对德国股东派生诉讼详尽分析的基础上,“拿来”为我所用。本文主要采用了比较、历史分析和功能分析等方法研究德国股东派生诉讼制度,对完善我国股东派生诉讼制度提供参考。基于此,本文主要分为以下几个部分: 第一部分,德国股东派生诉讼制度的建立。在该部分,详细介绍了德国立法者最初摒弃股东派生诉讼制度的原因、法定强制起诉制度的发展,以及最终引入股东派生诉讼制度的历史背景。第二部分,诉讼许可程序。在该部分,主要分析了德国股东派生诉讼特有的前置许可程序——派生诉讼许可程序,指出其优点和不足。此外,该部分还涉及了其他相关的制度,如:股东论坛和“商业判断规则”等,旨在完整地、从多个角度分析德国股东派生诉讼制度。第三部分,股东派生诉讼程序。在该部分,分析了提起诉讼的期限和再次要求公司起诉,指出了优劣。在股东派生诉讼过程中,公司均有权利随时提起新的诉讼或者继受该诉讼,这是德国股东派生诉讼制度的创新。该创新是否对德国法律体系造成冲击、其现实功能作用有多大等都是本部分分析的重点,并最后得出结论。诉讼费用的承担是股东派生诉讼制度的重点,德国规定了较为合理的诉讼费用承担制度,有效的降低了股东派生诉讼的门槛,是值得我国借鉴的。德国立法者在股东派生诉讼中引入公告制度,要求上市公司必须及时地公告股东派生诉讼的提起和终结。该部分主要分析了公告制度的具体适用、内容和效果等,为我国的借鉴提供更详细的资料。并且最后总结了以上对德国股东派生诉讼制度分析而得出的结论,承接了下文对完善我国股东派生诉讼的建议。第四部分,完善我国股东派生诉讼制度的建议。在该部分主要叙述了我国对于股东派生诉讼制度的具体规定,分析了其不足,并逐项提出了完善建议。在研究德国的股东派生诉讼制度的基础上,还参考了其他国家和地区的股东派生诉讼制度,以此提出更加全面的完善建议。最后,总结得出本文结论,即降低我国股东派生诉讼制度的门槛以及规定更为合理的诉讼费用承担制度,旨在完善我国的股东派生诉讼制度,保护公司和小股东权益。

关键词：德国股份法股东派生诉讼小股东大股东

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德国董事责任保险制度的悖论

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证券法苑 2018年第1期24卷 385-396页

作者：迈克尔·霍夫曼-贝金张怀岭德国Hengeler Mueller律师事务所西南财经大学法学院柏林洪堡大学

大型德国公司近年的治理危机凸显了德国董事责任保险制度的缺陷。在实践中,董事责任保险成为一种充满悖论的制度安排,未能有效发挥对公司利益和董事利益的保障功能,具有欺骗性,也导致多重利益冲突。要纠正德国董事责任保险的畸形发展,... 详细信息

大型德国公司近年的治理危机凸显了德国董事责任保险制度的缺陷。在实践中,董事责任保险成为一种充满悖论的制度安排,未能有效发挥对公司利益和董事利益的保障功能,具有欺骗性,也导致多重利益冲突。要纠正德国董事责任保险的畸形发展,必须修正《德国股份法》中严苛的董事责任规则,并应当允许以协议或章程的形式限制董事内部责任。在立法者难以在短时间内回应实践需求的情况下,司法部门应当通过审慎的法律续造来实现这一目的。

关键词：董事责任保险德国股份法利益冲突防御赔偿法律续造

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公司治理面向下共同決定之探討－德國法的啓示

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财产法暨经济法 2009年第17期 41-92页

作者：陳彥良

公司治理之内部或者是外部控制，有诸多不同之理论，但以最基本解构公司经营之本质结构，基本上可认爲是透过公司各经营组织的的设计再透过制度，以内部、外部的控制，将公司经营所需之各构成要素结合，使公司各成员得以共同追求公司整... 详细信息

公司治理之内部或者是外部控制，有诸多不同之理论，但以最基本解构公司经营之本质结构，基本上可认爲是透过公司各经营组织的的设计再透过制度，以内部、外部的控制，将公司经营所需之各构成要素结合，使公司各成员得以共同追求公司整体之利益，而不只是只考量到个人之利害关系。产业革命後，生产工具机械化，资本集中，所谓契约自由之思想，在现实劳动生活中已不存在。传统所有权绝对而不可侵犯之想法，使得少数人（企业主），在实质上掌握了多数人之生活而对其产生间接支配之权利。劳动者被物化爲工具，不再有主体性。劳工利益也一直是属於企业社会责任之一部分，董事会在追求营利性目的时亦应注意到劳工的利益，董事会有义务对於劳工利益加以照顾以及促进良好的工作环境，在采取经营业务措施时也应该注意，不得在没有强制性理由的情形下伤害到劳工地位。德国共同决定法中有所谓资方监事和劳方监事，劳方监事基本上之地位应与其他资方监事并无异。如德国股份法，透过监事会对董事有任免之权以及对业务的监督之权利与义务。且依股份法第一百一十六条之规定所有监事亦负有第九十三条对董事所规定之相同之忠实、保密义务，和损害赔偿责任。所以双方代表权利义务是平等的。如何去化解或甚至是利用因经营组织本身便己存在之阶层对立，最主要之方法便是以制度的方式来调和公司阶层、成员或是其他有关团体之利害关系。其实公司治理经营所生之纷争大多是因控制关系而生的权力争夺，调整传统上的公司治理的控制关系，以解决公司内部的斗争，应采取另一种治理方式，而其中一种可参考之方式便是德国於企业组织法与共同决定法之经营体制，一种双方性经营体制。也就是所谓的经济民主之代议制度，综观传统之企业经营组织，经营权是专属於企业之经营机关，操控权完全集中於股东大会所选之董事与监察人，此时仍是个“企业内资本之代议制”此处我们则可以试着由控制关系调整和变革，对经营机关结构加以改造。

关键词：公司治理共同決定勞工參與德國股份法監事會信任合作原則產業民主

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民法中強行禁止規定之效力於商法領域之討論－以公司法中公司貸與資金限制為中心

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台北大学法学论丛 2012年第81期 1-43页

作者：陳彥良

就台湾民法而言，强行规定主要之功能在於限制契约自由，乃至於限制当事人之意思自主。强行规定不问当事人意思如何，一律适用。强行规定一般分为强制与禁止规定。当事人约定之内容若抵触禁止规定中之效力规定，至少该抵触之部分，不发... 详细信息

就台湾民法而言，强行规定主要之功能在於限制契约自由，乃至於限制当事人之意思自主。强行规定不问当事人意思如何，一律适用。强行规定一般分为强制与禁止规定。当事人约定之内容若抵触禁止规定中之效力规定，至少该抵触之部分，不发生法律规范拘束力。在法律行为违反商法禁止条文之有效性的检验上，除了民法要件之检验外，亦须同时检验在商法领域中之禁止条款本身真正之目的和意义，以及法理解释上之一致性。台湾公司法第15条公司禁止资金贷放之规定，如同多数见解一般，其为避免公司资金流失维持资本充实之规定，也就是说系资本维持原则之特殊性真体化之规定，法性质上系维护资本维持原则之禁止法并未有误，但该违法贷放之法律行为是否在私法上亦应使之无效？是否即应依民法方式，在效力有疑义时原则上便将民法第71条视为解释规则，先推定无效？还是体认在商法中许多公司法上之特殊关系已与一般民法之规则有所差异，而做出不同的效力判断？公司法第15条规定之定性为何，学说上并无共识。其规定究为取缔规定，抑或系属效力规定？容有讨论之必要。在法条体例上，在公司法第15条2项之规定：「公司负责人违反前项规定时，应与借用人连带负返还责任；如公司受有损害者，亦应由其负损害赔偿责任。」由该项可得知，借用人与负责人有连带返还责任，此返还义务之规定，到底是民法上不当得利之特殊规定，还是商法上一个独立自主之返还请求权，其实都是可以在有效无效判定後得出一个简单之结论，因同样一个返还请求权，可以有不同之解读，本文拟由德国法之借镜做论理之分析并得出结论，并指出商法领域在这部分应走出一条自己的路。

关键词：強制規定禁止規定效力規定取締規定資本維持原則德國股份法公司資產保護

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