检索结果-内蒙古大学图书馆

欧洲研究 2017年第4期35卷 59-75页

作者：张华南京大学法学院

无论国际组织章程条约是否规定退出机制,成员国的单边退出行为都会引发不同程度的关切。由《里斯本条约》引进的《欧盟条约》第50条结束了欧盟内部有关退出机制的长期争论,为英国"退欧"提供了相对明确的法律依据。因缺乏可资... 详细信息

无论国际组织章程条约是否规定退出机制,成员国的单边退出行为都会引发不同程度的关切。由《里斯本条约》引进的《欧盟条约》第50条结束了欧盟内部有关退出机制的长期争论,为英国"退欧"提供了相对明确的法律依据。因缺乏可资借鉴的先例,英国"退欧"所带来的法律上的不确定性在短期内无法消除。随着"退欧协定"谈判工作的展开,英国与欧盟早期在谈判路线方面的分歧日渐式微。但从谈判立场和缔约机制的角度来看,双方欲在预设期限内完成"退欧协定"的谈判和缔结工作,仍面临着潜在的法律障碍。对于包括中国在内的第三国而言,英国"退欧"在近期并不会对欧盟与第三国的条约关系造成重大冲击,只是在必要的情况下应考虑未来与英国重新缔结条约,以避免英国"退欧"后产生的法律真空。

关键词：英国退欧法律确定性欧盟法条约法中欧关系

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道德与法规、灵动与确定的复调——卡多佐《司法过程的性质》核心思想及其对我国当下问题的启示

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陕西师范大学学报（哲学社会科学版） 2013年第5期42卷 13-18页

作者：王蓓陕西师范大学政治经济学院陕西西安710062

司法与道德的关系问题是卡多佐《司法过程的性质》一书的核心关注。他在本书中主要探讨了法律尤其是司法与道德的关连,司法和道德的结合如何实现,及结合后又何以能保持法律的一致性和确定性等问题。其所言所思为我们显示了精微丰富的新... 详细信息

司法与道德的关系问题是卡多佐《司法过程的性质》一书的核心关注。他在本书中主要探讨了法律尤其是司法与道德的关连,司法和道德的结合如何实现,及结合后又何以能保持法律的一致性和确定性等问题。其所言所思为我们显示了精微丰富的新意和启迪,应结合我们的时代热点和独特问题作出深入的思考。尤其需要思考、解决诸如处理司法的职业性与社会性的关系、司法与道德的关系,保证司法确定性统一性下的某种灵动以实现法律的职业性要求和良好的社会性效果的和谐统一,正确对待我国礼法融合的传统、使其扬弃为我国法律文化中的独特优势和功能等问题。

关键词：卡多佐司法道德法律确定性司法职业性

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论税收行政执法与刑事司法衔接立法的完善——基于《税收征收管理法》的修改

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广东社会科学 2023年第1期 264-276页

作者：翁武耀中国政法大学民商经济法学院北京100088

我国现行税收行政执法与刑事司法衔接立法存在诸多不完善与不明确之处,使得有案难移、以罚代刑、“刑事优先”与“先行后刑”争议以及一事二罚等衔接实践中的困境依然存在。考虑到税收行政执法和刑事司法两项程序在目的、处罚的理由和... 详细信息

我国现行税收行政执法与刑事司法衔接立法存在诸多不完善与不明确之处,使得有案难移、以罚代刑、“刑事优先”与“先行后刑”争议以及一事二罚等衔接实践中的困境依然存在。考虑到税收行政执法和刑事司法两项程序在目的、处罚的理由和种类以及行政违法行为和犯罪行为构成条件、证据、认定的结果方面存在差异,确立明确两项程序相互独立的双轨制有着必要性,并可作为平衡“刑事优先”和“先行后刑”冲突立场的选择。同时,又因对现行税收行刑衔接相关规则具有包容性以及来自意大利税收行刑衔接相关立法的借鉴,双轨制也有着可行性。为完善税收行刑衔接立法,增加法的确定性和明确性,税收征管法应修改的内容包括以下几大方面:确立双轨制,在此基础上处理好两项程序的关联,包括优先考虑以报告义务替换移交义务以及确保实体的一事不二罚和特定情况下的行刑并罚,同时在必要的方面增强税收违法行为行刑界定、处罚范围的一致性。

关键词：税收征收管理法行刑衔接法律确定性双轨制一事不二罚行刑并罚

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弗兰克命题之证伪

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中国海洋大学学报（社会科学版） 2012年第5期 85-90页

作者：于晓艺中国海洋大学法政学院山东青岛266100

所谓的"弗兰克命题"是指,就任何具体情况而言,法律或者是(1)实际的法律,即关于这一情况的一个已做出的判决;或者是(2)可能的法律,即关于一个未来判决的预测。针对确定性问题、视角问题、关注的领域、判决一致性以及法律效力... 详细信息

所谓的"弗兰克命题"是指,就任何具体情况而言,法律或者是(1)实际的法律,即关于这一情况的一个已做出的判决;或者是(2)可能的法律,即关于一个未来判决的预测。针对确定性问题、视角问题、关注的领域、判决一致性以及法律效力五个方面的理论焦点,逐一进行证伪,进而揭示弗兰克法律现实主义思想的知识贡献与理论限度。

关键词：法律确定性法律现实主义证伪

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法教义学方法在我国法学教育中的应用研究

法教义学方法在我国法学教育中的应用研究

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作者：王秀荣华中科技大学

学位级别：硕士

经过一审、二审审理后的“于欢案”现已得到最终裁判结果,但“于欢案”所引发的对于正当防卫的讨论热潮又一次被掀起。在于欢案中,由于我国法律关于正当防卫的规定过于笼统,使得现实司法实践中如何认定产生了很多困难,使得正当防卫条款... 详细信息

经过一审、二审审理后的“于欢案”现已得到最终裁判结果,但“于欢案”所引发的对于正当防卫的讨论热潮又一次被掀起。在于欢案中,由于我国法律关于正当防卫的规定过于笼统,使得现实司法实践中如何认定产生了很多困难,使得正当防卫条款难以达到最初的立法目。这个问题明显反映了我国法律条文规定的抽象性和具体法律实践的具体性之间存在着些许矛盾。在实践中,即使在法律条文规定明确的前提下,由于我国目前的法学教育中缺乏一个统一的体系,也会造成法官、律师和学者不同职业对同一法律术语的理解也不尽完全相同。这些都属于司法适用过程中法律确定性的问题。这些种种问题恰好反映了我国迫切需要在法学教育和司法实践中,应用法教义学这一教学方法,从而尽快解决我们司法实践中法律确定性的问题。本文是在归纳、总结与借鉴现有研究成果的基础上,运用历史分析法、概念分析法、价值分析法等研究方法对我国法学教育应用法教义学方法通过五个部分展开论述。第一部分,简要对我国改革开放以来的法学教育进行梳理。第二部分,对法教义学的理论体系进行较详细的梳理:首先,梳理了经典法学方法论与法教义学的关联;接下来,对法教义学的理论立场进行简述;最后,重点对法教义学的两个阶段进行说明。第三部分,法教义学有着其独特的价值,具体表现在:法律职业需要层面的价值、司法审判需要层面的价值和法学教育需要层面的价值。第四部分,简述法学教育中应用法教义学方法的必要性。第五部分,法学教育中应用法教义学的途径。一国的法学教育与立法、司法实践应当是相互协调、良性互动的关系。司法实践中的案件情况是千差万别的,所以更加需要法学教育过程中的法律知识和教学方法做到实时更新、更替,以使得法学教育适应一国的立法、司法实践活动。因此,我国的法学教育需要这样一种可以将制定法的条文、法律基本原理、法律条文适用的具体环境的差异性有效的结合起来,继而为具体案件确定最恰当的判决依据的方法。法教义学恰恰是这样的一种方法。所以我们应将它应用我国现阶段的法学教育中,逐步增强培养法律人查阅法律法规法条信息的能力及分析案件事实的能力等,将其作为我国专门化、职业化的法学教育改革的理论依托,推动法治人才培养模式转型。

关键词：法学教育法教义学司法实践体系化思维法律确定性

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论司法裁判的确定性及其实现 ——以刑事司法为视角

论司法裁判的确定性及其实现 ——以刑事司法为视角

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作者：陈靖宇苏州大学

学位级别：硕士

法律的确定性是法治社会的基本信条，裁判的确定性是司法公正的重要体现。但是在现代社会，这已经成为一个令人怀疑的命题。究竟如何看待司法裁判的确定性，本文在通过法理学上的论证以后提出，裁判的确定性仍然是司法公正的基本价值和... 详细信息

法律的确定性是法治社会的基本信条，裁判的确定性是司法公正的重要体现。但是在现代社会，这已经成为一个令人怀疑的命题。究竟如何看待司法裁判的确定性，本文在通过法理学上的论证以后提出，裁判的确定性仍然是司法公正的基本价值和目标，也是可以实现的，我们有伦理上的义务追求裁判的确定性；但裁判的确定性又是相对的，对之不能过分迷信。提高裁判确定性程度的途径主要有构建优良的法律体系，司法独立，有效约束自由裁判权的机制，司法职业化和专业化等。但是在中国的语境下，存在许多障碍和问题，不可能一蹴而就。在司法层面上比较现实的途径主要有：制定司法解释等规范性文件应当疏密适当，构建中国特色的判例制度补充成文法的不足；强化司法的集体决策机制(建立“审判长联席会议”制)；强化审级制维护司法统一的功能；培养法律共同体。

关键词：法律确定性司法裁判确定性集体决策审级制

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司法裁判中的策略模型研究 ——以长三角城市群征地拆迁判决书为例

司法裁判中的策略模型研究 ——以长三角城市群征地拆迁判决书为例

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作者：周文章浙江财经大学

学位级别：硕士

理想的法学方法论将司法活动假设为“双眼在现实与法律中流转”,并“依法律为准绳,以现实为依据”做出合法性与合理性兼得的审判。但若将这一理念带入现实,研究者就会发现司法机制往往受到更多因素的影响。自2011年“中国特色社会主义... 详细信息

理想的法学方法论将司法活动假设为“双眼在现实与法律中流转”,并“依法律为准绳,以现实为依据”做出合法性与合理性兼得的审判。但若将这一理念带入现实,研究者就会发现司法机制往往受到更多因素的影响。自2011年“中国特色社会主义法律体系已经基本建立”开始,司法审判研究在近几年成为了新的研究重点。目前,国内的司法方法论研究大部分归属于德日范式,规范分析与价值判断的色彩浓厚。少部分归属于英美研究范式的法经济学、法社会学研究目前停留在理论的介绍与探索阶段,缺乏进一步的实证检验。面对此类问题,法学研究者提出量化司法研究,以研究诸多影响因素环绕下的司法判决,取得了良好的成效。司法模型作为量化司法研究的重要方法论,20世纪50年代从美国诞生,至今成果显著,已经成为一项成熟的研究方法。但在我国,由于量化司法研究的起步较晚通过司法模型的建立来进行大数据下对司法判决的规律探寻的方法在以往的实证研究中不被重视。因此,在司法方法论研究中,假设——模型——验证模式的实证研究在我国几近空白。基于这一现状,本文将以征地拆迁案件作为范本,以构建具有普遍性与可重复性的司法模型作为研究重心,完成假设——模型——验证范式的实证检验,为目前的司法研究提供实证上的方法论。研究者结合法学与土地科学,选取2242份征地拆迁判决书,通过对近几年的征地拆迁案件的司法判决生产的考察,对长三角内征收拆迁冲突案件中的法官判决规律与干扰因素进行挖掘与机理研究,并对判决结果进行逻辑推演。研究者通过司法知识体系对裁判文书网,北大法宝等网络资源中的大样本判决书数据进行统计、筛选与整合,利用司法模型理论构建长三角内征收拆迁冲突的判决影响因素的司法模型,分析长三角征收拆迁冲突的判决影响因素与判决过滤,最终得出长三角征收拆迁冲突的判决逻辑和影响因素的发生机理。分析结果展示了以下几种状况。(1)从征地拆迁案件的管辖权观察,审判机关在判决中会优先采用一般策略对案件进行形式审查。在受到外部压力或形式审查失效时,审判机关会采取全面审查的策略。(2)从行政主体的身份与职权观察,被诉机关的层次与行政定位对法院的审判策略选择有着较大影响。高职权关联部门与高层级部门或采取迎合或采取强硬的方法,使得法院对审判策略的选择符合行政机关的预期。(3)从行政相对人的诉求进行观察,某些诉求的胜诉率远高于平均胜诉率。原告通过连续诉讼、联合诉讼等方式,迫使法官偏离一般的形式审查策略而进行全面审查。策略模型的分析展现了以下的结论:管辖权、行政主体的身份与职权、原告的诉求选择与诉讼方式,均会影响法官对诉讼策略的选择。原告与被告自身会运用各种方法进行博弈,使得法院最终的策略选择符合自身的利益与预期。从理论上,本文的司法实证研究路径具有可重复性、可验证性和科学性。这一论文的数据与结论,不仅可以一定程度上为同质及相似的法学问题在方法论上阐释新的研究进路,也同样可在一定程度上回应其他部门法的量化法学研究,也为司法部门的判决提供一定参考。

关键词：策略模型策略选择征地拆迁法律确定性

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对刑法客观解释的批评与反思

对刑法客观解释的批评与反思

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作者：柳富恒天津商业大学

学位级别：硕士

在刑法解释学中,一直存在两种争论,一派认为应当追溯立法者原意对刑法进行符合立法者意图的立法解释,另一派认为应当考虑现实,适应社会变化,不必拘泥于立法原意解释刑法;前者为主观解释,后者为客观解释。前者重于保护刑法稳定性,而后者... 详细信息

在刑法解释学中,一直存在两种争论,一派认为应当追溯立法者原意对刑法进行符合立法者意图的立法解释,另一派认为应当考虑现实,适应社会变化,不必拘泥于立法原意解释刑法;前者为主观解释,后者为客观解释。前者重于保护刑法稳定性,而后者重于打击犯罪行为。法律的解释目标问题,特别是刑法的解释目标问题,具有司法实践上的巨大意义。如何解释刑法关涉到对公民的出罪入罪问题,关涉到公民人身自由权的重大问题,因而在历经二百多年历史的今天,仍然能够引起众多学者的关注和讨论。对法律解释应当符合主观目标还是客观目标的问题,关系到法律解释时运用解释方法的顺位问题和解释结果。而对于刑法而言,这种方法顺位的变化和解释结果的不同对刑法的解释会造成巨大影响。一方面,不同的解释目标指导下的解释方法可能导致本应入罪的不法行为没有入罪,危害到社会的稳定性,不利于维护刑法的保护性功能;另一方面,不同的解释目标指导下的解释方法可能导致本不该入罪的违法行为轻易入罪,对公民的合法权利造成严重威胁,使公民无端失去自由甚至生命。因此,讨论刑法主客观解释目标的问题绝不是法学家停留在理论上的臆想问题,而是真真切切的一个司法实践问题。概括而言,法律的主客观解释目标有三大区分。首先,在价值判断上,主观解释维护立法者权威,而客观解释更加重视法律的“正确性”,注重法律在当今社会现实下的实效;在权力分立问题上,主观解释认真区分了立法权和司法权,主张两权的并立和分野,而客观解释则在实践中模糊了立法权和司法权只间的界限,使法官的法律解释成为了实际的立法行为;在解释论上,主观解释以法律解释学说为基础,而客观解释以德国经典哲学解释学为基础。相比之下,主观解释论较客观解释论更有优越性。刑法的法律解释目标问题受到了法理学界和刑法学界的特别关注,相对于其他部门法而言,实属抢眼。这其中的原因在于刑法本身具有的独一无二的气质。首先,在所有部门法中,只有刑法才可以规定对公民的何种行为科刑,关涉到公民的自由权设置生命权,可以说在内容上,只有刑法可以做到对公民的“生杀予夺”,惩罚最为严厉;其次,刑法独有罪刑法定原则,而罪刑法定原则与其说是为了准确定罪、打击犯罪,不如说是为了限制国家、限制法官随意入罪,充分保护公民合法权益不受侵犯;再次,刑法具有谦抑性,刑法总是躲在其他法律之后,只有其他法律,包含但不限于民商法、行政法无法解决争端、无法惩处不法行为是,才能使用刑法,这也意味着能用行政处罚手段解决的不法问题,就不能称之为犯罪,能用轻刑解决的问题,就不能用重刑;第四,刑法涉及的社会关系极为广泛,可以说,一部刑法典就规定了社会生活中的万事万物,一切社会关系都要受到刑法保护;第五,刑法的条文表述具有集中概括性,刑法通常用极为简洁的语言表述相对复杂的法律关系,以至于狭义的刑法学就成为刑法解释学;最后,刑法属于司法法,对于司法法而言,其法律解释应当慎之又慎,否则会对法制基础造成十分不良的严重后果。客观解释自身的缺陷和刑法的特点共同决定了刑法的客观解释应当缓行,应当十分注重立法者原意在刑事司法实践中的重大作用,避免客观解释下十分严重的入罪问题。事实上,对一些争议案件,客观解释的结果,多半是入罪而不是出罪,明显违背了轻其轻罪的刑事政策,给我国的司法改革和法治进程造成不必要的麻烦。

关键词：刑法解释客观解释主观解释法律确定性

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转售价格维持反垄断法规制路径的发展及其启示

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江南大学学报（人文社会科学版） 2017年第1期16卷 50-56,63页

作者：张骏华侨大学法学院福建泉州362021

确立转售价格维持反垄断法规制的理想路径需要权衡经济学理论与法律确定性。美国反托拉斯法分析框架的两分法模式无法平衡两者,欧盟竞争法的分析框架较为多元,可以两者兼顾。转售价格维持竞争效果的实证调查并无定论,至今仍无法证实其... 详细信息

确立转售价格维持反垄断法规制的理想路径需要权衡经济学理论与法律确定性。美国反托拉斯法分析框架的两分法模式无法平衡两者,欧盟竞争法的分析框架较为多元,可以两者兼顾。转售价格维持竞争效果的实证调查并无定论,至今仍无法证实其正、反面效果,哪种更有可能发生以及发生的频率更高。好的分析框架应以较低的成本来区分有益或有害的转售价格维持,欧盟竞争法的分析框架在这一点上也是可取的。因此,我国应坚定不移地学习欧盟竞争法的相关经验来完善反垄断法对转售价格维持的规制。

关键词：合理原则可抗辩的违法推定规则经济学理论法律确定性

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《德国能源经济法》修正草案对特许经营权规定的修改——改革抑或改良?

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中德法学论坛 2017年第1期 48-62页

作者：克努特·魏纳·朗格克莉丝汀娜·莫里茨肖玲德国拜罗伊特大学德国和欧洲能源法研究所南京大学中德法学研究所

德国内阁近期出台的《德国能源经济法》修正草案已成为学术与实践中炙手可热的话题。该草案的目的在于对特许程序进行'无歧义且具法律确定性'的规制并提高在能源网络接入中的法律确定性。本文主要从草案第46条、第47条与旧能源... 详细信息

德国内阁近期出台的《德国能源经济法》修正草案已成为学术与实践中炙手可热的话题。该草案的目的在于对特许程序进行'无歧义且具法律确定性'的规制并提高在能源网络接入中的法律确定性。本文主要从草案第46条、第47条与旧能源经济法规范的比对分析中,讨论该草案是否实现了这一具体目的。

关键词：《德国能源经济法》修正草案特许经营权许可程序法律确定性

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