检索结果-内蒙古大学图书馆

比较法研究 1992年第Z1期6卷 51-61页

作者：华夏中国政法大学比较法研究所

一、现代日本法的双层结构明治维新以后,日本政府出于修改不平等条约和促进社会近代化的双重目的,在一个较短的时期内,模仿法德等西方国家制定了宪法、民法、商法、刑法、民事诉讼法、刑事诉讼法等一系列法典,从而在立法上完全抛弃了... 详细信息

一、现代日本法的双层结构明治维新以后,日本政府出于修改不平等条约和促进社会近代化的双重目的,在一个较短的时期内,模仿法德等西方国家制定了宪法、民法、商法、刑法、民事诉讼法、刑事诉讼法等一系列法典,从而在立法上完全抛弃了以继受而来的中国律令和日本封建武士统治习惯混合而成的传统法律制度,建立起完全西化的法律体系。

关键词：传统法律文化法律意识继受法修改不平等条约刑事诉讼法法律体系近代化西方国家现代日本日本法

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近代中国固有法与继受法的整合

近代中国固有法与继受法的整合

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作者：李旭燕烟台大学

学位级别：硕士

自鸦片战争开始,中国社会开始了近代化进程。中国法制近代化的过程交织着西方法律文化的东渐与冲击、无数法律人士的探索与反思,在剧烈的法律文化冲突过程中,固有的传统法律体系发生了深刻的变化。中国法制近代化,是一个传统法律文化迎... 详细信息

自鸦片战争开始,中国社会开始了近代化进程。中国法制近代化的过程交织着西方法律文化的东渐与冲击、无数法律人士的探索与反思,在剧烈的法律文化冲突过程中,固有的传统法律体系发生了深刻的变化。中国法制近代化,是一个传统法律文化迎接挑战,在整合过程中实现创造性转化的过程。改革开放以来,随着法制研究的恢复和深入,从新的视角重新反思和评价近代法制变革,成为一个新的课题,许多学者日益认识到了其独特地位并进行了新的评价。但文章大多集中在民法近代化这一领域,鲜有从固有法与继受法整合角度论述中国法制近代化这一充满冲突与探索的特殊历史时期的论文。本文立足于中国近代的社会现实,紧抓中国近代固有法与继受法的整合这个切入点,从法史学、法社会学、比较法学等多种角度出发,综合运用史料分析、实证分析、比较分析等多种研究方法,分析整合过程中冲突与矛盾,评价整合过程中的优劣得失,并通过对中、日法制近代化的比较,对固有法与继受法的整合进行一系列反思,相信会给当前的法治建设带来一些启示。本文由三大部分构成。第一部分为两节,从内部因素和外部挑战两个方面对近代的社会状况进行了解说,为下面的论述提供了背景预设。第二部分共分三节,从法律观念的转变、法律体系的重建、法律制度的革新三大方面,对近代固有法与继受法的整合情况进行了概括和分析。第三部分分为两节,首先是在第二部分的基础上,结合日本近代变法的情况对近代固有法与继受法的整合做了一个总体的评价,其次是对这一过程的反思,“整合”应从国情出发,“整合”是一个扬弃的过程,“整合”需要法律职业群体,“整合”是一个长期的社会变迁过程。

关键词：近代固有法继受法整合

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继受法域的法典评注

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浙江社会科学 2022年第4期 152-155,F0003页

作者：章程浙江大学光华法学院

一2012年春,国际比较法学会以“法典化”为主题,在台北召开年会。这次年会上吸引了最多东亚学者的目光的,是主办方特意设置的探讨东亚法系可能性的“东亚地区的法典化”一节。担任总报告人的苏永钦教授和与谈人的Reinhard Zimmermann教... 详细信息

一2012年春,国际比较法学会以“法典化”为主题,在台北召开年会。这次年会上吸引了最多东亚学者的目光的,是主办方特意设置的探讨东亚法系可能性的“东亚地区的法典化”一节。担任总报告人的苏永钦教授和与谈人的Reinhard Zimmermann教授在共同评论了几份国别报告后,得出一致意见,认为在东亚世界已成就的几份法典文本,很难说对欧陆法系有何根本性的范式超越。我犹记得苏永钦教授最后“东亚法系还不成气候”的感叹。

关键词：法典化不成气候东亚世界国别报告东亚法继受法欧陆法系范式超越

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民国合伙纠纷中继受法与固有法间的冲突与调适

民国合伙纠纷中继受法与固有法间的冲突与调适

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作者：冯意四川大学

学位级别：硕士

合伙系对现代以公司制主导的企业组织经营形式的有益补充,《民法典》首次在合同编第二分编典型合同中增设合伙合同为有名合同予以规制,维护了合伙所具有的契约性和组织体双重属性。但合伙之观念古已有之,最早或可溯及到春秋时期,但直到... 详细信息

合伙系对现代以公司制主导的企业组织经营形式的有益补充,《民法典》首次在合同编第二分编典型合同中增设合伙合同为有名合同予以规制,维护了合伙所具有的契约性和组织体双重属性。但合伙之观念古已有之,最早或可溯及到春秋时期,但直到清末民国时期才在继受之立法体系中对此种经营形式予以明文确认,该时期虽历经三次立法,但前两次立法均未正式颁布,只能透过大理院判决例来判断此时期适用于合伙之法律规则,迨至南京国民政府《民法债编》的颁行,合伙得以被正式予以确认。与同时期其他继受之法律规则所面临的固有法挑战一般,被立法确认之合伙概念与传统“伙”的观念存在出入,且继受之法律规则与固有实践亦存在出入,最直观地表现在合伙债务负担方面,继受法所确立的对外连带责任负担原则与固有之严格按股分担原则以及大理院确认之连合分担原则均有不同,由此上演了一场国家与地方、立法与司法、家庭与个人之间的博弈。文章系以四川省自贡市荣县档案为依托,就南京国民政府时期的合伙类纠纷诉讼档案进行系统整理和分析,除进行了概括归纳合伙纠纷的种类和特点以及纠纷解决的特点和发展趋势等共性的基本研究外,就伙与合伙所承载的固有之日常生活用语的模糊性与继受之立法词汇的确定性矛盾展开论述,提出了继受之立法概念在缺乏完全相同的本土资源时通过新创和借用两种路径解决涵摄的问题,表达了继受之立法语言通过借用的路径对固有之日常生活用语的干涉,事实上限缩了日常生活用语本身的想象力和张力,结合档案中三例伙喂牯牛案论述了格式化司法所不能包容之非格式化生活情境时民国基层司法官模糊概念、不问定性、重发现真实和纠纷解决的行为模式,并结合后一部分之发现真实的困境论述了现代司法的确定性转向,探讨了在合伙类诉讼中基层司法官在面临继受之证据规则对传统“因视亲谊之人情而失手续”而导致的普遍文书证据缺乏、以传讯证人发现真实作为断案根据的固有司法实践模式的挑战,证据规则中关于证人证明力的规定以及证人本身的可收买性或其他因素而不愿作证导致司法官发现真实存在难度,以及诉讼双方利用继受法与固有法间的冲突来进行恶意诉讼,如利用形式要件的缺乏来对抗实体真实,或者以登记外观的具备来对抗实体真实等等,以及最高法院在一些具体案件中通过废弃原判、发回重审的方式不断重申形式要件的重要性和强化程序价值进而约束地方司法机关的行为,或是最高法院对基层司法机关发现真实难度的错误估计等等原因,由此导致基层司法官主动抑或被动地弱化发现真实之传统,从而转向继受之证据规则的现象。

关键词：民国合伙纠纷继受法固有法冲突调适

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中国继受法制定情况及由此引起的几点思考

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吉首大学学报（社会科学版） 2003年第4期24卷 79-84页

作者：陈颖卜再元长沙交通学院社会科学系湖南长沙410076

由于固有法的长期行之有效,继受法在中国迟至20世纪初叶方才产生;但它一经产生,便成为了中国立法的主要内容。继受法在中国的命运是由中国社会发展的历程所决定的;反过来,通过继受法的制定和适用情况,人们可以从一个重要的侧面去认识中... 详细信息

由于固有法的长期行之有效,继受法在中国迟至20世纪初叶方才产生;但它一经产生,便成为了中国立法的主要内容。继受法在中国的命运是由中国社会发展的历程所决定的;反过来,通过继受法的制定和适用情况,人们可以从一个重要的侧面去认识中国社会的发展及其规律。

关键词：固有法继受法思考

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中国民法典的本土化何以可能:一条现实主义的路径

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法律科学（西北政法大学学报） 2019年第4期37卷 86-100页

作者：魏磊杰厦门大学法学院

许多中法史学者认为对于法治后进国家而言,民事习惯调查是弥合继受法与本土法之间张力的有效手段,否则即便编纂成功,民法典也徒具其型。然而这种看法是对东方国家民法典编纂历程的典型误读。民事习惯调查之于民法典编纂的意义有限,民法... 详细信息

许多中法史学者认为对于法治后进国家而言,民事习惯调查是弥合继受法与本土法之间张力的有效手段,否则即便编纂成功,民法典也徒具其型。然而这种看法是对东方国家民法典编纂历程的典型误读。民事习惯调查之于民法典编纂的意义有限,民法典的本土化过程根本无法一次完成,而必须委诸于后续司法、法学理论与立法三者之间的良性互动,借道于法典编纂之后司法解释的本土化与学说建构的本土化来渐次完成。从单纯辅助司法的法律技艺迈向自主的规范科学,再到涵括规范与事实的社会科学,才是法律本土化最为理想的演进路径。

关键词：民法典民事习惯调查继受法本土法本土化

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入世导致的中国立法新趋势

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政治与法律 2003年第3期 107-113页

作者：陈颖卜再元长江交通学院长沙410076

未来中国的立法将会出现以下趋势:进入又一轮继受法制定的新阶段;大力加强对私法的制定;从实质上改变程序严重滞后于实体法的状况;更积极地参与国际法的制定。至于原因,则与WTO的准入有着直接的关系。

关键词：入世中国立法工作法制建设继受法私法程序法国际法

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论民国时期物权法的近代化

论民国时期物权法的近代化

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作者：左学和安徽大学

学位级别：硕士

物权法作为调整主体对客体的财产支配关系的法律，是人们从事社会经济活动最基本的法律规则之一。在“德礼为政教之本，刑罚为政教之用”思想指导下，中国古代的法典结构皆是以刑律为主、民刑不分，物权法规范淹没在刑事法律之中。虽然... 详细信息

物权法作为调整主体对客体的财产支配关系的法律，是人们从事社会经济活动最基本的法律规则之一。在“德礼为政教之本，刑罚为政教之用”思想指导下，中国古代的法典结构皆是以刑律为主、民刑不分，物权法规范淹没在刑事法律之中。虽然物权法没有形成独立的系统，但其自身也经历了一个漫长的发展历程，例如典权。鸦片战争之后，在西方法文化的冲击下，中国物权法开始了近代化的进程。清末的改法修律，由于内忧外患的压迫，在立法上基本采取移植西方法律的方法，以致远离了社会生活。民国时期对中国固有物权法和西方物权法采取兼容并蓄的态度，以司法实证作为整合固有物权法和继受物权法的标准。民国北京政府时期的最高审判机关——大理院通过民事判例、解释例来创制适合时代需要的物权法律规范，以渐进的方式推进固有物权法与继受物权法的融合。这样，以固有物权法与继受物权法为基本材料，初步建构完成了稳定性与灵活性兼备的近代物权法。

关键词：物权法继受法大理院民国时期

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日本法制控近代化过程中的法学教育

日本法制控近代化过程中的法学教育

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作者：范莺莺兰州大学

学位级别：硕士

日本法制史是一部不断移植国外法律的历史,不断地借鉴和吸收国外优秀法制文化的历史。在近代,明治维新后,日本把学习的目光看向了西方诸国,在“殖产兴业、文明开化、富国强兵”政策的指引下开始进行一系列资产阶级性质的改革,其中包括... 详细信息

日本法制史是一部不断移植国外法律的历史,不断地借鉴和吸收国外优秀法制文化的历史。在近代,明治维新后,日本把学习的目光看向了西方诸国,在“殖产兴业、文明开化、富国强兵”政策的指引下开始进行一系列资产阶级性质的改革,其中包括法律制度和法学教育。在改革的推进中,日本社会发生了巨大变化。在日本这个近代化的历史上,有一个非常有意思的情况很是耐人寻味,那就是日本近代法律学校成为日本近现代高等教育的发源地,日本今天的大学大都可以追溯到明治维新时期的法律学校,要么是当时的私立法律学校,要么是当时的官公立法律学校。纵观日本近代化的历史,可以说,这一情况的产生是由日本近代化的特点所决定的。日本法学教育形成于明治维新时期建立的明法寮,经历了形成、发展不同阶段。到二十世纪初,日本近代法律体系基本建立,至此,日本的官办法学教育与私立法学教育共同发展,相互争鸣,大大促进了日本法律近代化的进程,继受法律深入推进。日本的法制近代化最显著的特征是吸收移植国外的法律,属于继受法,而日本的法学教育也是以西方为师,二者关系密切,相辅相成。在法制近代化过程中,法学教育为其培养了大批专业人才和相关的法律实施人员,并向民众普及法律知识和权利意识,进行思想启蒙和法律启蒙；而同时在法制近代化深化的过程中,对法律人才的需求进一步扩大了,客观上使得法学教育更深入、更普及。日本的私立法学教育在日本近代法学教育的形成和发展过程中具有举足轻重的作用。私立法学教育是在私立法律学校中开始的,在民间和法学家自主发展和政府压制管理统合的过程中曲折发展壮大起来的,其具有自己显著的风格和文化传统,并在此基础上发展成为今天的综合性大学。法政大学的前身是明治时期的和佛学校：明治大学的前身是明治法律学校；早稻田大学的前身是东京专门学校；中央大学的前身是英吉利法律学校；日本大学的前身是日本法律学校；庆应义塾大学的前身虽然不是专门的法律学校,但也在明治时期开设了法学教育；立命馆大学的前身是京都法政专门学校。笔者拟以日本法律近代化为背景,对日本法学教育的发展作一深入考察。

关键词：法学教育法制近代化继受法

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论《中华民国民法典》对1900年《德国民法典》的继受

论《中华民国民法典》对1900年《德国民法典》的继受

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作者：沈岚安徽大学

学位级别：硕士

清末民初，古老的中国在亘古未有的压力下，经济、政治和文化环境都发生了巨大的变化，迫切呼唤着近代意义上的民事法律制度的出台。正是在这样特殊的历史背景下，南京国民政府出台了中国历史上第一部民法典——《中华民国民法典》。 ... 详细信息

清末民初，古老的中国在亘古未有的压力下，经济、政治和文化环境都发生了巨大的变化，迫切呼唤着近代意义上的民事法律制度的出台。正是在这样特殊的历史背景下，南京国民政府出台了中国历史上第一部民法典——《中华民国民法典》。民国民法典大量继受了1900年《德国民法典》的立法方法和内容。究其原因，表面上看是由于《德国民法典》的优越性以及日本民法的中介作用；深层原因则在于中德两国具有相近的政治背景和法律传统。民法典的立法者以较为审慎的态度思考了中外历史传统和法律文化的差异与契合，在对《德国民法典》的继受中体现出了一定的理性。民法方法继受方面：从体例编制上看，民国民法典继受了《德国民法典》著名的五编制体例，却舍弃了其传统的民商分立模式，转而采用世界先进的民商合一模式；从立法技术上看，历史与现实相结合的编纂方法，由抽象到具体的演绎排列方式，以及典型例举与适度概括相结合等高超的编纂技巧，均是民国民法典继受《德国民法典》的结果。民法内容继受方面：考察整部民法典，大部分内容直接继受了《德国民法典》，而社会本位立法和平等原则立法则是继受中的发展与创新，典权制度的规定体现了继受中对传统民法的应有尊重。民国民法典对《德国民法典》的继受，从民法法学理论和制度建设层面上看，是中国近现代民法发展史上一个里程碑；但从民法实施效果层面看，继受民法的实施空间和程度都极为有限，效果甚微。以史为镜，可以明得失。吸取这次继受中的经验教训，我们要在当前民法典的制定中处理好：立法的超前性与平行性问题，国际性与本土性问题，专家性与大众性问题。这样，才有可能制定出一部优秀的民法典。

关键词：民国民法典平等原则继受法《中华民国民法典》

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